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《商標法》——“欺騙性”條款如何克服和適用
來源: | 作者:淼源會計 | 發布時間: 2022-09-09 | 1611 次瀏覽 | 分享到:

《商標法》第十條一款七項規定,“帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認”的標志,不得作為商標使用。根據《商標一般違法判斷標準》第十五條規定,國家知識產權局(以下簡稱國知局)認定商標注冊申請違反《商標法》第十條規定的生效決定、裁定可以作為商標執法部門依法查處的依據。也就是說,一個標志一旦被國知局認定具有“欺騙性”駁回、不予核準注冊或予以宣告無效,仍投入市場流通領域繼續使用的,商標申請人或使用人則面臨行政執法部門予以制止,限期改正,予以通報,處以罰款的風險。

鑒于違反“欺騙性”條款具有應受處罰性,嚴重的不利后果及影響不容小覷。這不得不引起商標申請人或注冊人對“欺騙性”標志的高度重視和警惕,對初步劃入“欺騙性”的標志要積極爭取獲得注冊的可能性,而標志具有“欺騙性”的最終認定結果一旦確定,則予以慎用。同時,該條款的審查及適用應當保護審慎態度,只有較為嚴重程度的誤認以及可能給相關消費者造成某種實質性損害、商標申請人據此而獲取不當利益的,才適用該條款。否則,商標申請人沒有因該標志獲得任何的利益,反而被納入處罰的范疇,導致罰責不相適應的嚴重不合理、不公平的后果。

通過查詢國家知識產權局近幾年發布的法務通訊的統計,國知局適用《商標法》第十條一款七項的案件逐漸增加,同時因該條款敗訴的比例也在增加。由此可知,商標申請人和行政機關之間、行政機關與司法機關之間對“欺騙性”條款的理解存在不小的分歧。本文將從司法層面,針對法院關于“欺騙性”條款改判的部分案件進行總結和分析,嘗試通過以下三個因素進行闡述爭取克服該條款的適用;同時,一個標志是否具有欺騙性,應當保持審慎,限定較高的門檻,亦應綜合考量以下的因素,嚴格審查該條款的適用條件:

(一)商標標志本身的構成及含義;

(二)商品或服務的關聯程度;

(三)相關公眾的認知水平。

一、關于標志本身的構成及含義對“欺騙性”的考量

“帶有欺騙性”,是指標志對指定商品或服務的質量等特點或者來源作了超過其固有程度或與事實不符的表示,容易使公眾對商品或者服務的質量等特點或者來源產生錯誤的認識。故而,標志本身具有清晰且明確的含義,向消費者傳遞特定信息,是具有欺騙性的基礎和前提。

臆造詞,無特定固有含義,也即無法賦予商品或服務普遍認知的含義,不可能傳遞具有欺騙性的信息。因此,臆造詞不屬于具有欺騙性范疇。如“凈萃悅白”商標案,“凈萃悅白”商標申請注冊在“化妝品等”商品上,雖然商標四個漢字中每個字分別有含義,但組合后的新詞屬于臆造詞組,無固定含義。國知局以該商標易使消費者對商品功能等特點產生誤認,駁回其注冊申請,但經過一、二審法院的審理,均認為該商標為臆造詞組,無固定含義,不具有欺騙性。

標志如由非固定搭配詞匯構成,組合的詞語有藝術表現手法(如比喻,夸張等)經一定的聯想或想象才能拼湊出部分(不完整)含義,或模糊不清、不具有明確性的普遍性含義的,此類標志亦不足以具有欺騙性。如“供港”商標案,經一、二審及再審,法院均認為商標“供港”非中文固有詞匯,亦不屬于約定俗成的日常詞匯,不具有公認且穩定的中文含義。雖然根據提交的證據顯示,“供港”一詞在有關內地向香港地區供應生鮮食品的行政規章、新聞報道及文章中被作為“供應香港”的簡稱使用。但是,此種對于“供港”的使用均與特定內容或特定語境相配合,而一旦脫離該特定內容或特定語境,則沒有證據顯示相關公眾會將“供港”普遍理解為“供應香港”之含義,不易使相關公眾對商品的銷售渠道等特點產生誤認。

值得進一步探討的是,當一個無含義的詞組由商標申請人賦予新含義的標志,是否還屬于無固定含義的臆造詞的范疇。標志是選取無關聯的字或詞語組合而成的臆造詞組,該詞組本身無含義,但是商標申請人單方用該標志來表示新合成的化學成分(即給某種物質或成分起了個名字,方便呼叫和識記),且經過商標申請人的宣傳和使用,使得這標志與核定使用的商品形成唯一指向性對應關系,那么該標志是否具有欺騙性,讓消費者誤認為含有該標志對應的成分?這種情況在化妝品行業較為常見,一個企業研發或合成新的成分,添加到化妝品中,一般為獨家使用,并成為宣傳該款產品的亮點。此類商標若不予注冊,對賦予它新含義的商標使用人影響較大。如果該商標確實含有該成分或元素,是否還應認定為具有欺騙性,或是應落入《商標法》第十一條缺乏顯著性的考量范疇。

關于商標標志因商品本身含有標志所述成份或功能,因而認定不具有欺騙性,有相關案例遵循上述觀點。如“紓糖膳底”案,北京高級人民法院認為,訴爭商標由漢字“紓糖膳底”構成,“紓糖”二字有延緩糖份,控制血糖的含義。根據伊利公司提交的在案證據,其“紓糖膳底”配方“奶粉”可以較好地控制血糖,故訴爭商標使用在“奶粉”“羊奶粉”“牛奶”“牛奶制品”“羊奶”“固體奶”“白脫牛奶”商品上不具有欺騙性。

又如,“腎源春冰糖蜜液”案,最高人民法院認為:“申請商標系由‘腎源春冰糖蜜液’七個漢字上下排列組合而成的文字商標,指定使用于“原料藥、藥酒、膏劑、醫用營養飲料、醫用營養品”等商品上。依據一般公眾的通常認知,申請商標標識中的“冰糖”“蜜”指向產品配方中含有冰糖、蜂蜜成分。根據武漢立志公司提交的證據,其使用申請商標的產品配方中包括冰糖、蜂蜜成分。僅從申請商標標志本身,尚不足以認定申請商標使用在指定商品上將使相關公眾對商品的原料、成分等特點產生錯誤認識,難以認定構成對公眾的欺騙?!?/span>

二、關于標志與商品或服務關聯程度對“欺騙性”的考量

一個標志是否具有欺騙性,必須結合具體核定使用的商品或服務本身的特點進行分析。當標志具有明確、穩定、普遍性的含義,需要進一步考量該含義與商品或服務的關聯程度。標志與商品或服務的質量、品質、功能、用途、原料、內容、數量、價格、工藝、技術等特點具有緊密聯系,以及關聯程度的大小。如果一個標志,與該商品或服務完全無關,或者關聯性較弱,難以用該標志來描述該商品或服務的特性,則不具備構成欺騙性的條件。如“油蔥”商標案(點擊此處查閱文章),完美(中國)有限公司將“油蔥”申請注冊在第21類的“日用瓷器”等商品和第35類“廣告宣傳、替他人推銷”等服務上,被國知局以“油蔥”為“蘆薈”別稱,使用在所指定商品或服務項目上易使消費者產生誤認,適用《商標法》第十條一款七項駁回。法院則認為,訴爭商標“油蔥”雖然是“蘆薈”的別稱,也是菜品或小吃的稱謂,但上述事物與訴爭商標指定使用商品的質量、原料、功能、用途等特點或者產地均無關。按照相關公眾的日常生活經驗和理性人的通常認知,不會將“油蔥”誤認為是對訴爭商標指定商品特點或者產地的指代,進而產生欺騙性。

“油蔥”商標案,鑒于標志與商品/服務的特點相關甚遠,即關聯程度極小,因此較為容易判斷不具有欺騙性。當標志與商品/服務具有一定的關聯性,但關聯性較弱需要一定聯想,或難以直接與該商品/服務具有的特性所關聯,或僅具暗示性的,亦不宜認定具有欺騙性。商標法允許暗示性描述的標志獲準注冊。筆者認為,僅當標志與商品/服務的關聯是直觀、明確且直接關聯的,才具備欺騙的可能性。如果這種關聯性是寬泛、籠統、間接的,則不應直接認定為具有欺騙性。這樣的標志雖讓消費者有一定的聯想,但達不到嚴重的誤認程度,不應受到處罰。在《2020商標評審案件行政訴訟情況匯總分析》中,國知局也作了相應的闡述,認為:當商標是對商品或服務質量特點的籠統描述,是商業實踐中常見的產品宣傳方式,消費者很難對商品的某種屬性產生特別期待,也就談不上被誤導,將這一類標志歸為禁用標志之列未免過于嚴苛,應當適用11.1.3而非10.1.7。

三、結合相關公眾的認知水平對“欺騙性”誤認的考量

誤導性嚴重后果是適用“欺騙性”條款的關鍵,根據日常生活經驗或相關公眾的共同理解,消費者普遍地基于商標申請人通過標志傳達的訊息的誤導受到實質性的損害。對于相關公眾的設定應為理性人,結合相關的經驗和知識能力等能作出符合一般常理的推定和判斷。

例如,“”商標申請在“茶”商品上,其中商標中“粵西有機”兩字,易使得消費者誤認為該茶為來自粵西的有機產品。有機食品的生產和加工,不使用化學農藥、化肥、化學防腐劑等合成物質,一般認為是高品質和安全環保的生態食品,因而有機食品價格較之于普通產品稍高?;蛘咴谕葍r位上,消費者更傾向于購買有機產品。如果該商標的產品并非有機產品,那么消費者基于該商標中的“有機”因素而購買的行為受到了欺騙,即實質受到損害,用有機產品的價格購買了非有機的產品。這種損害的后果顯而易見并且具有嚴重性,故這類標志的使用具有應受可處罰性的法律后果。

但是,如果標志中雖包含有描述性詞匯或要素,但通過一定的表現手法呈現,如聯想、比喻、夸張、想象等藝術形式,相關公眾基于日常生活經驗和普通認知水平、能力,不會產生錯誤的理解而誤購的情形,則不宜認定該標志具有“欺騙性”。

例如,在“Smartstrand Forever Clean”案中,法院認為:雖然訴爭商標中的英文“Forever Clean”可以直譯為“永遠干凈”,但根據一般生活常識,對于訴爭商標指定使用的地毯、墊席等商品的消費者而言,“Forever Clean”僅是對相關商品品質的一種略帶夸張的描述,并不會因此而誤認為訴爭商標指定使用的地毯、墊席等商品具有“永遠干凈”的品質。

可見,在實踐中,常見的對產品、服務性質和特點過于夸張性或籠統性描述,理性消費者通常不會認為這是產品、服務所具備的特點或功能,不存在被誤導,也即不會造成任何損害的標志,不宜適用“欺騙性”的禁用條款。

因此,鑒于“欺騙性”標志的使用具有危害性和應受處罰性,“欺騙性”條款的適用應當保持審慎及嚴格適用的本旨,確立一定的“準入”門檻,禁止欺騙可能性程度高、損害后果嚴重的標志進入市場。同時,亦不應泛化而輕易將普通的標志納入“欺騙性”范疇予以禁用而損害和限制商標權利人的利益和市場的活力,避免出現責罰不相當的情形。


  常見問題
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